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如何理解與適用商標先用權抗辯有關法律規定?
來源:未知 2019-08-13 23:06

  個體工商戶的法律人格與經營者高度重合,如果個體工商戶經營者開辦了不同的店鋪,各店鋪經營產生的商譽均可以歸于經營者個人。盡管不同店鋪的字號不同,在后開辦的店鋪仍可以援用在先經營店鋪所使用的商標作為商標先用權抗辯的基礎。本文以“御皇匯”商標侵權糾紛案為例,探討商標先用權抗辯的若干問題。

  2015年1月12日,胡某在浙江省嘉善縣申請開辦嘉善縣羅星街道御王匯足浴會所,同年3月2日,被告獲準注冊成立。胡某還經營有2012年8月3日注冊成立的平湖市御皇匯足浴會所,該會所亦使用了“御皇匯”標識。

  2015年5月13日,平湖市丸美子貿易有限公司提出第16934716號“御皇匯”商標的注冊申請,2016年7月14日被核準注冊,核定使用在、桑拿浴服務等第44類服務上。

  原告平湖市丸美子貿易有限公司成立于2012年3月16日,經營范圍包括銷售服裝、箱包、鞋帽、家居用品等,2015年后處于歇業狀態。

  原告認為,被告嘉善縣羅星街道御王匯足浴會所使用“御皇匯”標識,侵犯了其對“御皇匯”商標享有的專用權,故提起訴訟。被告辯稱其在先使用“御皇匯”標識,并未侵犯原告的涉案注冊商標專用權。

  浙江省嘉興市中級人民法院經審理認為,被告提出的先用權抗辯成立,遂判決駁回原告的訴訟請求。一審宣判后,雙方均未上訴。

  該案的主要爭議焦點在于被告提出的商標在先使用抗辯是否成立。商標的先用權抗辯是為了平衡商標在先使用人和注冊商標專用權人之間的利益。根據我國商標法第五十九條第三款規定,商標注冊人申請涉案商標注冊前,他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與涉案商標相同或者近似并有一定影響的商標的,涉案商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標,但可以要求其附加適當區別標識。

  根據我國商標法規定,該案被告主張商標先用權,應當舉證證明其在原告注冊“御皇匯”商標前已經使用了“御皇匯”標識。根據《最高人民法院關于使用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十九條規定,原告起訴時對有字號的個體工商戶應以營業執照上登記的字號為當事人,但這一規定僅僅是對個體工商戶起訴的程序規定,該條后半段規定“應同時注明該字號經營者的基本信息”,實際強調了個體工商戶權利義務最終由經營者承擔的本質。被告的開辦者胡某早在2012年便開辦了平湖市御皇匯足浴會所,該店以“御皇匯”作為個體工商戶名稱的主要識別部分,且在實際經營過程中持續使用了“御皇匯”標識。因為平湖市御皇匯足浴會所及被告均為個體工商戶,其法律人格與經營者胡某高度重合,平湖市御皇匯足浴會所在經營中使用“御皇匯”標識產生的權利最終歸屬于胡某。因此,平湖市御皇匯足浴會所早于原告涉案商標申請注冊日前在先使用“御皇匯”標識的行為,可以視為被告的在先使用行為。

  我國商標法對在先使用人的限制是“在原使用范圍內繼續使用該商標”,“原使用范圍”的基本含義應當包括:在先使用人應在原有的商品或服務類別上繼續使用,不能擴至其他類別;先用權人所使用的商業標識應當維持現狀,不能任意修改,以免產生新的混淆。關于“原使用范圍”是否應當限制為在原有地域范圍內生產、銷售產品或者提供服務,筆者認為,不宜機械地認定“原使用范圍”一定限于原有的縣、市或者省地域范圍內,因為電子商務、現代物流業的發展使互聯網時代商品(服務)非常容易流通到區域外,作此限制可控性不強,也有違鼓勵商品流通的市場原則。為避免商標先用權人今后無限制地“開疆擴土”,可以結合先用權人是否具有善意加以規制。如果商標注冊人在某一區域使用注冊商標具有一定的知名度,而主張先用權人抗辯的主體在后進入該區域,先用權人故意使用與注冊商標相同字號、顏色、字體的商標,導致一般消費者產生混淆的,此時可以判定其具有不正當競爭的惡意,應認定先用權抗辯不能成立,以維護正常的市場競爭秩序。反之,如果在先使用人主動采取措施規避混淆,則仍可以認定先用權抗辯成立。該案被告使用“御皇匯”標識雖不在平湖市,但其在嘉善縣使用該標識顯然造成與“御皇匯”商標產生混淆,故法院支持其在先使用抗辯。

  根據我國商標法第五十九條第三款規定,商標注冊人可以要求在先使用人附加適當區別標識。該規定的立法目的在于通過在先使用人附加適當區別標識,以免發生混淆,造成消費者誤認。在標識共存時易造成消費者混淆的,法院可以判令在先使用人附加適當區別標識;在無混淆之虞的情形下,自然無需要求在先使用人附加適當區別標識。該案中,鑒于被告使用“御皇匯”標識不會造成與原告涉案商標的混淆,法院據此認定被告今后可繼續使用“御皇匯”標識,無需附加區別標識。

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